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答会员问:建设工程合同中内部承包合同是否有效?
发布日期:2021-11-02 16:51:48
发布人:4066金沙9170
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法律服务中心答疑:

内部承包是指建设工程施工企业与其职工或项目部签订合同,将其承包的工程承包给其职工或项目部施工,对其职工或项目部的施工过程进行资金、技术、人力等方面的管理,并明确项目盈亏的分配方式的一种经营管理模式。

目前尚无明确法律法规对内部承包行为效力进行界定,但在实践中通常认为,有效的内部承包行为应当包括以下三点:一是内部承包的双方为企业和企业内部人员,在建筑企业中一般是建筑企业和与之建立劳动关系的项目经理;二是建筑企业对内部承包人给予资金、技术、设备、人力等方面的支持和管理;三是对外由建筑企业承担相应责任。

剖析:

认定内部承包合同无效的关键点是内部人员以企业名义对外承包工程后,企业只收取管理费,而不存在资金、技术、设备、人力等方面提供支持,不承担责任。目前实践中存在多数挂靠或转包行为,法律上之所以否定挂靠和转包行为,主要在于这二者产生的结果是具有相应资质的建筑企业对于其承揽的工程不再进行任何的管理,将会导致无法监管建筑活动,无法保证建设工程质量的后果。而内部承包行为并不排斥建筑企业的管理,内部承包人反而需要建筑企业在资金、技术、设备及人力等方面的管理和支持,而这也符合法律关于建筑行业资质准入的管理要求。否则,有可能名为内部承包,实为挂靠或转包,将被认定为无效。(参见建设工程施工合同审理审查实务61-62页,作者:秦德平)


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